Przekształcenie spółki jawnej w spółkę z o.o. a wymóg uzyskania opinii Szefa KAS

Planujemy przekształcenie spółki jawnej w spółkę z o.o. Czy po zmianie przepisów K.s.h., dokonując takiego przekształcenia, trzeba uzyskać opinię Szefa KAS o zgodności takiego przekształcenia z przepisami prawa podatkowego?

NIE. Przepisy K.s.h. dotyczące reorganizacji spółek (tj. łączenia, podziału i przekształcenia) uległy istotnym zmianom z dniem 15 września 2023 r. Modyfikacje dotyczą głównie transgranicznych przekształceń, łączeń i podziałów spółek, ale zmiany dotknęły także krajowych reorganizacji. Wspomniana opinia Szefa KAS jest niezbędna, aby mogła zostać przeprowadzana transgraniczna transformacja spółki (patrz ramka).

Zmiany przepisów dotyczące krajowych przekształceń spółek nie zmodyfikowały znacząco zasad ich przeprowadzania. W szczególności zmianie nie uległ art. 572 K.s.h. Stanowi on podstawę do skorzystania z ułatwień w procedurze przekształcenia spółki jawnej, w której wszyscy wspólnicy prowadzą sprawy spółki (co jest zasadą w praktyce). Dzięki temu w uproszczonej procedurze przekształcenia spółki jawnej w spółkę z o.o. w ramach etapu przygotowawczego konieczne jest jedynie przygotowanie dokumentów wymienionych w art. 558 § 2 pkt 1, pkt 2 i pkt 4 K.s.h., tj.: projektu uchwały w sprawie przekształcenia spółki, projektu umowy spółki z o.o. oraz sprawozdania finansowego dla celów przekształcenia (art. 558 § 2 pkt 3 K.s.h. dotyczy wyłącznie przekształcenia w spółkę akcyjną).

Art. 572 K.s.h. stanowi też o tym, że uproszczenia nie dotyczą "poddania wyceny aktywów i pasywów spółki badaniu biegłego rewidenta". Przy tym ten obowiązek dotyczy jedynie przekształcenia w spółkę akcyjną (por. art. 558 § 2 pkt 3 i art. 559 K.s.h.). Po przygotowaniu wymaganych dokumentów wspólnicy podejmują uchwałę o przekształceniu. Podjęcie tej uchwały aktualnie zastępuje zawarcie umowy spółki z o.o. oraz powołanie organów spółki przekształconej (art. 563 § 2 K.s.h.). Uchwała o przekształceniu spółki jawnej w z o.o. wymaga jednomyślności wspólników i musi zostać zaprotokołowana przez notariusza (art. 562 § 2 i art. 571 K.s.h.).

Po podjęciu uchwały przekształcenie należy zgłosić do KRS. Gdy spółka uzyska wpis w KRS, trzeba dodatkowo zrealizować obowiązek ogłoszenia o przekształceniu w MSiG (art. 570 K.s.h.). Spółka przekształcana staje się spółką przekształconą z chwilą wpisu spółki przekształconej do rejestru (dzień przekształcenia). Jednocześnie sąd rejestrowy z urzędu wykreśla spółkę przekształcaną. Wspólnicy przekształcanej spółki jawnej staną się z dniem przekształcenia wspólnikami spółki z o.o. (art. 553 § 3 K.s.h.).

Reorganizacje transgraniczne spółek a zgodność z prawem krajowym

Od 15 września 2023 r., aby transformacja transgraniczna mogła być przeprowadzona, konieczne jest uzyskanie zaświadczenia o zgodności łączenia/podziału/przekształcenia transgranicznego z prawem polskim. Aby uzyskać takie zaświadczenie, trzeba złożyć stosowny wniosek do sądu rejestrowego wraz z wnioskiem do właściwego organu podatkowego (Szefa KAS) o wydanie opinii zgodnie z przepisami Ordynacji podatkowej. Sąd rejestrowy niezwłocznie przesyła wniosek do właściwego organu podatkowego.

Przedmiotem opinii Szefa KAS jest ocena, czy nie istnieje uzasadnione przypuszczenie, że transgraniczne przekształcenie, połączenie albo podział spółki może m.in. stanowić unikanie opodatkowania. Poza tym opinia ta potwierdzać ma, że są zaspokojone lub zabezpieczone w szczególności zobowiązania pieniężne spółki wobec organów podatkowych. Wydanie tej opinii podlega opłacie w wysokości odpowiadającej 50% wysokości minimalnego wynagrodzenia za pracę obowiązującego w dniu złożenia wniosku.