Gazeta Podatkowa nr 14 (1055) z dnia 17.02.2014

Kiedy nie opłaca się zakładać spółki z o.o. S24?

Dużą popularnością cieszy się procedura zakładania spółki z o.o. w trybie S24. Umowa spółki zawierana jest z wykorzystaniem wzorca umowy bez udziału notariusza. Podpisanie umowy, złożenie wniosku o wpis do KRS odbywa się przez internet. Przy tym spółkę z o.o. w dalszym ciągu można założyć w sposób tradycyjny. Choć umowę spółki trzeba zawrzeć w formie aktu notarialnego, może być to niekiedy korzystniejsze rozwiązanie dla wspólników.

Popularność S24

System umożliwiający rejestrację spółki z o.o. z wykorzystaniem wzorca umowy dostępny jest na stronie internetowej Ministerstwa Sprawiedliwości pod adresem https://ems.ms.gov.pl/. System jest prosty w obsłudze.

Na dzień dzisiejszy zaletą trybu S24 jest możliwość uniknięcia procedury jednego okienka. Kwestia ta zapewne straci na znaczeniu, gdy wejdzie w życie rewolucyjna reforma jednego okienka, co ma mieć miejsce w październiku 2014 r. (szerzej na ten temat pisaliśmy w GP nr 5 z 16.01.2014 r., na str. 17). Projekt nowelizacji ustawy o KRS i innych ustaw będący podstawą prawną zmian w procedurze rejestracji spółek w dniu 22 stycznia br. został skierowany do Sejmu (druk sejmowy nr 2094).

Atutem spółki zakładanej w oparciu o wzorzec umowy jest także krótki termin rozpatrzenia wniosku przez sąd rejestrowy, tj. jeden dzień od daty jego wpływu.

Do plusów procedury S24 zalicza się też brak kosztów taksy notarialnej od umowy spółki. Choć nie zawsze ten fakt musi świadczyć o mniejszych wydatkach związanych ze spółką.

Umowa bez notariusza niekompletna

Zasadą jest, że umowa spółki z o.o. powinna być zawarta w formie aktu notarialnego. Wyjątek dotyczy jednak umowy spółki z o.o. zawartej przy wykorzystaniu wzorca umowy (art. 157¹ § 1 K.s.h.). W tym przypadku z zawarciem umowy spółki z o.o. mamy do czynienia po wprowadzeniu wszystkich koniecznych danych do systemu eMS z chwilą opatrzenia ich podpisem elektronicznym.

Rezygnacja z formy aktu notarialnego na rzecz wzorca umowy ma jednak swoje konsekwencje. Swoboda ustalania treści umowy jest ograniczona, można wybierać jedynie pomiędzy wariantami uregulowań bądź uzupełnienia poszczególnych postanowień. Można uznać, że wzorzec zawiera podstawowe klauzule umowne, pozwalające tylko w pewnym zakresie na zindywidualizowanie umowy spółki. Poza tym do spółki z o.o. S24 na pokrycie kapitału zakładowego wnosić można wyłącznie wkłady pieniężne (art. 158 § 1¹ K.s.h.).

Minusem procedury S24 jest to, że we wzorcu nie przewidziano możliwości wprowadzenia odpowiednich postanowień dotyczących dopłat (art. 177-179 K.s.h.) czy podwyższenia kapitału zakładowego bez zmiany umowy spółki (art. 257 § 1 K.s.h.). Są to popularne i korzystne formy dofinansowania spółki z o.o. Zawarcie odpowiednich uregulowań w umowie spółki jest niezbędne, aby móc korzystać z tych instytucji.

Konieczna zmiana umowy

Wspólnicy, którzy założą spółkę w trybie S24, będą mogli skorzystać z instytucji dopłat czy nienotarialnego podwyższenia, o ile zmienią treść umowy spółki. Umowa spółki z o.o. zawarta przy wykorzystaniu wzorca umowy może być zmodyfikowana po zarejestrowaniu spółki. Przy czym zmiana następuje w tradycyjnym trybie, tj. wymaga uchwały wspólników zaprotokołowanej przez notariusza i wpisu do KRS (art. 157¹ § 4 i art. 255 § 1 i 3 K.s.h.). Zmiana łączy się zatem z kosztami (przykład). Dopiero po rejestracji w KRS modyfikacji umowy spółki dotyczącej nienotarialnego podwyższenia kapitału zakładowego czy dopłat, spółka będzie mogła korzystać z takich możliwości.

Którą procedurę wybrać?

Powyższe niedogodności nie dotyczą spółki z o.o. zakładanej w trybie tradycyjnym. Klauzule umowne dotyczące dopłat czy nienotarialnego podwyższenia kapitału zakładowego można uznać za standardowe postanowienia zamieszczane w umowie sporządzanej z udziałem notariusza.

Wysokość taksy notarialnej od umowy spółki z o.o. zależy od wielkości kapitału zakładowego i przy kwocie 5.000 zł wynosi 160 zł (plus 23% VAT). Koszty te są dużo większe dopiero przy wyższych wartościach kapitału, np. gdyby miał on przewyższać 1.000.000 zł, to wówczas maksymalna stawka taksy wyniosłaby 4.770 zł + 0,2% od nadwyżki powyżej 1.000.000 zł (plus VAT); do tego trzeba jeszcze doliczyć koszty wypisów z aktów notarialnych.

Oznacza to, że dla wspólników, którzy chcą mieć możliwość korzystania np. z dopłat, a wnoszone wkłady to minimalna wysokość kapitału zakładowego bądź nie dużo wyższe wartości, to taniej jest założyć spółkę tradycyjną procedurą (patrz przykład).

Podstawa prawna

Ustawa z dnia 15.09.2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2013 r. poz. 1030)